Чем Отличается Дополнительное Соглашение От Протокола Разногласий
Содержание
- 1 Зачем необходимы протоколы разногласий при заключении договора
- 2 К вопросу о существенности условий в протоколе разногласий
- 3 Протокол разногласий или дополнительное соглашение
- 4 Протокол разногласий к; контракту по; 44‑ФЗ
- 5 Протокол разногласий или дополнительное соглашение
- 6 Протокол разногласий к договору
Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.
Кроме того, дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продление его действия и т.д. Причем в данном документе всегда указывается с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой «с момента подписания») оно начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.
Зачем необходимы протоколы разногласий при заключении договора
- Выявление несоответствия между реквизитами сторон;
- Наличие грамматических ошибок или арифметических описок в проекте договора;
- Отсутствие одного или нескольких существенных условий договора, которые проговорили в ходе переговоров;
- Появление новых и дополнительных условий, важных для одной из сторон будущего договора.
Протокол разногласий к договору, что это такое? Как мы все знаем, договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К условиям договора можно отнести срок его исполнения, порядок оплаты, основания расторжения договора и другие условия, которые стороны считают необходимым согласовать между собой, а главное прописать в договоре.
Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.
Заметим, что начало ч. 1 ст. 95 нового Закона может вызвать вопросы, поскольку в нем говорится: «Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях. », при том, что понятие «существенные условия» не раскрывается ни в этой норме, ни в какой-либо иной норме Закона № 44-ФЗ. Полагаем, что это понятие должно применяться в том смысле, в каком оно дано в Гражданском кодексе РФ, на котором, в том числе, напомним, основан Закон № 44-ФЗ.
В небольших фирмах данными вопросами может заниматься руководитель структурного подразделения, которое подписывает договор (например, начальник отдела продаж), секретарь или руководитель предприятия. В любом случае, документ должен быть удостоверен директором, автограф которого будет свидетельствовать о том, что все внесенные в протокол урегулирования разногласий сведения верны, с ним согласованы и одобрены.
Первый путь не всегда возможен. Например, если в учетной политике фирмы зафиксировано требование по поводу применения в деятельности только рамочных договоров, составлять индивидуальные документы по каждому конкретному случаю попросту нельзя. Как раз в таких ситуациях на помощь и приходит прокол разногласий: в документе указываются те пункты, с которыми контрагент не согласен и пишутся их отредактированные версии. Вместе с этим документом составляется и протокол урегулирования разногласий, который подтверждает тот факт, что спорные моменты в договоре между сторонами благополучно устранены.
Обратите внимание на порядок установления цены в договоре подряда, поскольку цена и порядок оплаты работ очень часто заявляются как существенные условия. Можно указать твердую или приблизительную цену. Последняя встречается гораздо чаще. Она связана с проведением дополнительных работ, когда цена повышается. Помните, что в этом случае подрядчик обязан своевременно предупредить об этом партнера-заказчика. Если последний не согласится, на повышение цены, указанной раньше, подрядчик вправе отказаться от договора и требовать оплаты уже выполненной части работы. Если же подрядчик не предупредит о повышении цены заранее, он может рассчитывать только на сумму, определенную договором с самого начала, как указано в абзаце 2 пункта 5 статьи 709 Гражданского кодекса.
После того как договор был исполнен, фирма-исполнитель передала заказчику для подписания акт приемки выполненных работ. Однако заказчик решил, что объемы и стоимость работ сильно завышены и акт со стороны исполнителя подписан сотрудником, не имеющим на это права. На этом основании заказчик отказался оплачивать указанную подрядчиком сумму. Он выплатил только те деньги, которые были оговорены изначально. Исполнитель с этим не согласился и подал иск о взыскании долга и процентов за пользование чужими деньгами в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия).
Законодательством запрещено сторонам госзакупок вести какие-либо переговоры. Протокол разногласий является одной из возможностей для контакта с заказчиком (есть еще запрос на дачу разъяснений). Это полезный инструмент для внесения изменений и исправления ошибок в тексте договора, не стоит им пренебрегать. Если вы внимательно изучили проект и обнаружили ошибки, обязательно воспользуйтесь ПР.
- Контракт расходится с проектом контракта, размещенном в тендерной документации.
- Информация в договоре не соответствует заявке победителя закупки.
- В тексте есть опечатки, орфографические или технические ошибки.
- Банковские реквизиты участника изменились, и необходимо внести новые сведения.
К вопросу о существенности условий в протоколе разногласий
Исходной точкой для судебной практики являются положения п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров». Рассматривая вопрос о порядке применения положений п. 1 ст. 445 ГК РФ, ВАС РФ указал, что в случае непередачи в арбитражный суд в тридцатидневный срок протокола разногласий по условиям, относящимся к существенным условиям договора, договор считается незаключенным. При решении вопроса о том, относятся ли содержащиеся в протоколе разногласий условия к существенным, необходимо руководствоваться статьей 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
При согласовании условий договоров между хозяйствующими субъектами общей практикой является обмен сторонами так называемыми «протоколами разногласий». О протоколах разногласий прямо упоминается в ст. 445 ГК РФ (заключение договора в обязательном порядке), 528 ГК РФ (порядок заключения государственного или муниципального контракта), подразумевается в ст. 507 ГК РФ (урегулирование разногласий при заключении договора поставки). Однако отсутствие иных упоминаний протокола разногласий в тексте ГК РФ не помешало ему стать по сути универсальным и широко применяемым инструментом согласования договорных условий практически для всех видов договоров. Практика пошла еще дальше, выработав такую конструкцию, как «протокол на протокол» или «протокол урегулирования разногласий», но данное явление остается за скобками сегодняшнего вопроса.
Протокол разногласий или дополнительное соглашение
На мой взгляд между протоколом разногласий и допом есть принципиальное отличие — возврат договора с протоколом разногласий, как правильно было замечено, является новой офертой, т.е. на данном этапе договор еще не заключен, а вот доп. соглашение изменяет уже имеющийся (подписанный) договор. Я думаю никто не решится возвратить контрагенту подписанный договор с допом (контрагент доп. может не подписать, а договор будет действовать). А договор с протоколом разногласий вступит в силу только после подписания договора со всеми протоколами обеими сторонами.
Иногда в целях ускорения процесса заключения договора, приходится его подписывать, с оговоркой, что договор подписан с учетом протокола разногласий, и протокол разногласий вместе с подписанным договором отправлять стороне. Не возникнет ли при такой схеме проблем, при условии наличия доказательств отправки другой стороне протокола разногласий?
Протокол разногласий к; контракту по; 44‑ФЗ
- Если в тексте контракта все в порядке, то в личном кабинете ЭТП подписать контракт и прикрепить документ, который подтверждает обеспечение исполнения контракта (если в закупке есть такое требование).
- Если в проекте контракта нужно что-то изменить, то опубликовать на ЭТП протокол разногласий.
По ч. 4 ст. 70 44-ФЗ у победителя есть право направить протокол и после того, как пройдут пять дней, отведенных на подписание контракта. С этой позицией согласна ФАС (письмо от 17 сентября 2014 г. № АЦ/37487/14). Но это спорная ситуация, заказчик может посчитать, что вы уклоняетесь заключать контракт и придется доказывать обратное на заседаниях в ФАС. Рекомендуем направить первый протокол разногласий в течение 10 календарных дней с момента публикации итогового протокола. После этого у вас будет еще минимум три рабочих дня, чтобы подписать контракт.
В связи со значительной распространенностью в гражданском обороте такой ситуации, когда дается ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, суды выработали по этой позиции значительную практику. Весьма показательным с этой точки зрения является Постановление ФАС Московского округа от 04.07.2012 по делу № А40-87455/10-52-746, в котором суды, в которых рассматривалось дело, установив, что имелся протокол разногласий одной стороны по договору, на который не поступил ответ от другой стороны, и при этом стороны выполнили ряд действий, свидетельствующих о частичном выполнении договора, признали такой договор заключенным, однако не согласились с тем обстоятельством, что имел место акцепт договора на первоначальных условиях, изложенных в оферте. Суд своим решением изменил условия договора и частично удовлетворил требования о взыскании оплаты за исполненное по договору.
Порядок заключения договоров подробно регламентирован Гражданским кодексом РФ в главе 28. Так, в соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса РФ договор между лицами считается заключенным, если в требуемой законом в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными условиями являются условия о предмете договора, условия, которые закон признает как существенные или необходимые, а также условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение, если одна из сторон договора на этом настаивает.
Поскольку в правоприменительной практике отсутствует единый подход к вопросу о том, являются ли существенными все те условия, по которым возник спор, для того чтобы контрагент более серьезно относился к протоколу разногласий, заинтересованная сторона может включить в протокол пункт следующего содержания:
Приложения к договору являются его неотъемлемой частью и оформляются, как правило, с целью вынесения за рамки конструкции договора различных технических деталей. Помимо этого приложениями к договору могут оформляться какие-либо дополнительные требования, спецификации, инструкции, чертежи или, например, цены, зафиксированные на определенный период времени.
Протокол разногласий или дополнительное соглашение
Иногда в целях ускорения процесса заключения договора, приходится его подписывать, с оговоркой, что договор подписан с учетом протокола разногласий, и протокол разногласий вместе с подписанным договором отправлять стороне. Не возникнет ли при такой схеме проблем, при условии наличия доказательств отправки другой стороне протокола разногласий?
На мой взгляд между протоколом разногласий и допом есть принципиальное отличие — возврат договора с протоколом разногласий, как правильно было замечено, является новой офертой, т.е. на данном этапе договор еще не заключен, а вот доп. соглашение изменяет уже имеющийся (подписанный) договор. Я думаю никто не решится возвратить контрагенту подписанный договор с допом (контрагент доп. может не подписать, а договор будет действовать). А договор с протоколом разногласий вступит в силу только после подписания договора со всеми протоколами обеими сторонами.
Протокол разногласий к договору
Пример 1 Согласно договору поставки поставщик обязан поставить двести наименований товаров. Все товары имеют свои особые характеристики, цену, требования к качеству и пр. Для того чтобы не перегружать договор техническими подробностями, в его тексте были указаны общие условия поставки для всех видов товаров. Более подробная информация по каждому виду товара была оформлена в качестве приложения к договору.
Поскольку в правоприменительной практике отсутствует единый подход к вопросу о том, являются ли существенными все те условия, по которым возник спор, для того чтобы контрагент более серьезно относился к протоколу разногласий, заинтересованная сторона может включить в протокол пункт следующего содержания:
В связи с таким обстоятельством, необходимо заранее просмотреть все положения контракта и быть готовым либо к составлению акта, либо к подписанию данного контракта в первоначальной редакции. Если же говорить о торгах, проводимых в соответствии с положениями 223-ФЗ, то все процедуры регулируются заказчиком самостоятельно.
Каких-либо требований к структуре, содержанию протокола разногласий законодательство не предъявляет. Обычно протокол разногласий оформляется в виде документа, разделенного на две колонки (части), каждая из которых содержит редакцию спорных условий договора, предлагаемую одной из сторон. По смыслу ст.ст. 53, 445, п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ протокол разногласий составляется в письменной форме и подписывается лицом, уполномоченным выступать от имени стороны заключаемого договора, составившей этот протокол.
ГК РФ не предусматривает законодательно установленной формы для составления протокола разногласий. Поэтому участник сделки, который составляет протокол разногласий, должен позаботиться о его внешнем виде. Зачастую, данный протокол представляют в форме таблицы, поскольку она структурирует текст и позволяет быстрее его воспринимать.
Во многом протокол разногласий путают с дополнительным соглашением. Однако, имеется существенная разница: дополнительные соглашения подписываются только после того, как договор был утвержден. То есть, они нацелены на коррекцию пунктов основной части в подписанном и действующем договоре. Также такие соглашения позволяют увеличить объем условий сравнительно с основной частью договора и продлить срок действительности контракта.
25 Июн 2021 uristmed 202